Договор как документ. Большое место практическим деталям договорно-правовой работы уделено в учебно-практическом пособии ?Правовое обслуживание бизнеса (корпоративный юрист)? К. К. Лебедева. Автор отдельно рассматривает ситуацию написания договоров, которые вообще не предусмотрены законами и иными нормативно-правовыми актами (ст. 421 ГК РФ), то есть, скорее всего, не имеют аналогов и прототипов. В подобном случае, считает он, юристу необходимо ?использовать метод пространственно-временного воображения, который можно было бы назвать методом договорного моделирования: он должен представить себе весь ?сценарий?, т.е. то, как будут развиваться отношения между сторонами договора, как будет исполняться возникшее из договора обязательство, какие нарушения условий договора потенциально возможны и какие последствия могут наступить? [1].

При наличии в сделке нескольких заинтересованных сторон, Лебедев рекомендует рисовать письменные схемы договорных связей. Для больших и сложных сделок с участием многих компаний, например, инвестиций в строительство, он рекомендует подписание многосторонних договоров с выделением самостоятельных этапов прохождения сделки.

Одним из лучших методических документов (и весьма лаконичным), посвященных договорной работе, является Инструктивное письмо Комитета Российской Федерации по торговле ? 1-1492/32-21 от 09 ноября 1995 г. Его переработанный авторами текст приведен в Приложении 1 . В данном документе подробно исследованы общая структура и основные разделы договора. Мы настоятельно рекомендуем читателям прочитать этот документ и использовать его в качестве методического пособия.
При всей проработанности темы договорной работы ряд ее аспектов изучен недостаточно. С точки зрения организации правовой работы для подготовки качественных договоров необходима эффективная технология. Именно под этим углом зрения авторы будут рассматривать договорную работу.

Качественная работа над документами правового характера, в том числе и договорами, должна начинаться с подготовки методического стандарта, описывающего требования к данной работе. В качестве основы для подготовки качественного положения о порядке заключения договоров может быть использовано ?Положение о порядке заключения предпринимательских договоров и организации учета и контроля за исполнением договорных обязательств?, которое приведено в книге ?Правовое регулирование деятельности коммерческих организаций внутренними документами? И. С. Шиткиной2. Данное положение имеет следующую структуру:

1. Общие положения;
2. Субъекты договорно-правовой работы;
3. Порядок, сроки заключения и хранение договоров;
4. Исполнение, изменение, расторжение предпринимательских договоров;
5. Заключительные положения.

В большинстве крупных компаний есть свой внутренний документ (обычно положение) о договорной работе. Содержание подобных документов и их направленность могут существенно отличаться друг от друга. Авторам приходилось видеть положения, написанные исходя из приоритета следующих аспектов: налоговой работы; формирования расходов (отнесения расходов на определенные статьи затрат бюджета); документооборота (описания детальной процедуры согласования и прохождения договоров); правовой работы. Видимо, эффективный документ о договорной работе должен отражать все указанные аспекты. Отдельно в таком документе должны быть прописаны и конкретные детали участия юристов для недопущения типичной ошибки - преувеличения роли юристов в подготовке договоров.

Роль юристов в процессе подготовки договоров, конечно, важна. Но часто она преувеличивается. Дело доходит до того, что договорная работа считается компетенцией исключительно юристов. А это не так. Юристы в общем потоке договоров не являются инициаторами сделок, не определяют их экономическое содержание и большую часть существенных условий и не принимают окончательного решения о заключении договора. Юристы, скорее, переводчики, а не авторы текстов договоров.

Договор в рамках одной сделки может быть сформулирован в пользу как одной стороны, так и другой стороны. Также договор может быть составлен нейтрально, с учетом интересов обеих сторон. Роль юристов заключается в том, чтобы сделать договор понятным и определенным и защитить интересы своей компании путем либо согласования паритетных прав и обязанностей, либо установлением системы прав и обязанностей, предусмотренных договором, в свою пользу. При подготовке договоров внутри компании очень поможет типовое техническое задание для написания договора, в котором инициатор создания договора должен описать существенные условия, на основе которых юристы подготовят текст договора. При работе с договорами достаточно ярко проявляется важнейшее профессиональное качество юристов ? умение формулировать.

Работа с договорами для компании делится на 2 основных вида: работа со своими договорами и работа с чужими договорами. Свои договоры требуют созидательной работы, чужие ? анализа и критики.

Нельзя не упомянуть и про ситуацию с монополистами. Многие крупные монополисты используют типовые договоры. Которые часто печатаются типографским способом. Их нельзя менять, хочешь пользоваться услугами ? соглашайся на такой договор; такой договор в соответствии с ГК РФ называется договором присоединения (ст. 428).

Н. Ларина в статье ?Как избежать ошибок при составлении договора? выделяет следующие аспекты работы с договорами: ?Искусство составления договора складывается из умения так формулировать его статьи, чтобы составитель получал перед контрагентом существенные и в то же время не замеченные контрагентом преимущества, способности при необходимости пойти на уступку в одной статье, а в другой ? свести ее на нет, возможности так сформулировать условия договора, чтобы партнер был заинтересован в его исполнении? [3].

В крупнейших компаниях процедура согласования договоров становится излишне формализованной, с прохождением большого числа согласующих инстанций. Многочисленные штампы и десяток виз на последней странице договоров наверняка встречались читателю. Но большое количество подписей еще не гарантирует качества договоров. Часто в совместной работе с договорами каждый исполнитель беспокоится только о своих узкофункциональных интересах и не обращает внимания на всю картину в целом. Точно в этой согласовательной работе должны участвовать представители бухгалтерии, юристы, заинтересованное подразделение и должностное лицо, которое оценивает интересы всей компании.

Даже крупнейшие российские компании не избавлены от декабрьской договорной лихорадки. Ситуация неосвоенного бюджета требует немедленно подписать договор и потратить запланированные деньги. В такие моменты сложные процедуры согласования заменяются самыми простыми.

В настоящее время при устоявшихся договорных отношениях с контрагентами важным риском договоров для компании становится не невыполнение контрагентом своих обязательств, а предотвращение налоговых претензий. Нередки ситуации, когда при наличии всех согласований договоры являются не вполне удачными с точки зрения налоговых интересов компании. Правильным является следующий подход: предмет договора должен формулироваться только и исключительно в терминах 25 главы НК (статьи 252-255).

Напомним, что в соответствии со статьей 252 НК, налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов. Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Следовательно, Акты приемки работ и услуг должны формулироваться полно и детально. К договорам должны готовиться предварительные обосновывающие затраты документы. Более подробно эти вопросы изложены в ?Практической налоговой энциклопедии? [4], т. 5, Брызгалина А. В., Берника В. Р., Головкина А. Н. Например, авторы рекомендуют при подписании договоров на ремонт зданий готовить дефектные ведомости в качестве описания недостатков, устранение которых требует ремонтных работ.

Заказчики в отношении договорной работы, выполняемой юридической службой, должны быть извещены о некоторых основных терминах, определяющих объем работы, выполняемой юристами по анализу договора. В частности, с точки зрения юридического департамента весьма значимой является разница во внешнем запросе: согласовать договор или провести юридическую экспертизу. Последний вид работы, в отличие от первого, более сложный, продолжительный и должен сопровождаться выдачей подробного письменного заключения. Согласование же обычно подтверждается проставлением визы.

Комплексные сделки требуют не только участия юристов в работе над отдельными и разрозненными договорами, но и понимания всей логики сделки, в том числе, заключения ряда отдельных договоров.

Достаточно часто у крупных компаний в соответствующем документе о договорной работе есть критерий необходимости включения юристов в договорную работу. Например, юристы не проверяют и не согласовывают договоры, предмет которых оценивается менее чем в 10 000 рублей. Эта норма применяется исходя из предположения, что небольшие, стандартные договоры не должны поступать к юристам именно в силу финансовой неэффективности их работы: стоимость работы юристов по анализу таких договоров может оказаться сравнимой с финансовым эффектом документа.

Модным технологическим инструментом договорной работы является положение о типовом договоре по основной деятельности компании. Чаще всего положение состоит из самого текста типового договора и инструкции к нему. Такие документы пишутся группой разнопрофильных специалистов компании и имеют целью детально описать типовой договор с точки зрения интересов компании, подготовить понятный для всех стандарт и предусмотреть возможности модернизации типового договора специалистами разных направлений и уровней управления. Этот документ предусматривает, что определенные новации в статьи договора можно вносить и без согласований с юристами, финансистами и руководителями, а более значимые изменения необходимо согласовывать.

• БАЗОВЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА
  Сделка считается совершенной под отменительным условием, если стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит
  
• Технологии получения первоначального образца
  Современные финансовые компании подписывают в год сотни тысяч договоров, что не позволяет использовать одну печать, так как ее физические характеристики позволяют сделать только несколько десятков тысяч оттисков
  
• Агентский договор
  Использование агентского договора для оформления отношений заказчика и инвестора возможно только после внесения изменений в систему нормативного регулирования бухгалтерского учета в Российской Федерации и должно применяться с учетом других Положений по бухгалтерскому учету
  
• Большие договоры
  Потенциальные заказчики, услышав о такой услуге, обычно высказывают опасения в нейтральности юридической компании исполнителя, предполагая, что исполнитель может склониться к большей защите интересов одной из сторон